Научно - Информационный портал



  Меню
  


Смотрите также:



 Главная   »  
страница 1 страница 2 | страница 3


Предложения КРРК к проекту Трудового Кодекса Республики Казахстан от 12.03.2004г.,

главе 3 (ст.21-62)


пп.

Редакция проекта

Предлагаемая редакция

Обоснование

1.

Статья 21. Трудовой договор
1. Работник лично выполняет обусловленную трудовым договором работу (трудовую функцию) по соответствующей квалификации за вознаграждение и соблюдает трудовой распорядок работодателя.

2. Работодатель обеспечивает условия труда, своевременно и в полном объеме выплачивает работнику заработную плату и денежные выплаты, предусмотренные настоящим Кодексом, трудовым законодательством Республики Казахстан, коллективным договором и соглашением сторон.

Статья 21. Определение условий трудового договора

1. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, установленных настоящим Кодексом.
2. Условия трудового договора, ухудшающие положение работника по сравнению с требованиями настоящего Кодекса, являются недействительными.

Уточнение. Относительно квалификации и вознаграждения сказано в определении трудового договора и заработной платы (ст.1 проекта). Термин трудовой распорядок сужает сферу обязательств работника по сравнению с определением трудового договора.

Дополнение.

Трудовое законодательство включает настоящий кодекс и им предусмотренные нормативные акты.

Обязательства работодателя возникают прежде всего из условий трудового договора. Именно на его основе в соответствии с действующим законодательством, а не на основе действующего законодательства, осуществляются выплаты работнику.


2.

Статья 22. Гарантии при заключении трудового договора


1. Запрещается отказ в заключении трудового договора:

1) с женщинами по мотивам, связанными с беременностью или наличием детей в возрасте до трех лет;

2) с гражданами, направленными на работу уполномоченными законом органами в счет установленной квоты;

3) если вступившим в законную силу решением суда установлена обязанность заключения трудового договора;

4) с гражданами в установленном законодательством порядке избранными на должность, если из акта избрания (выборов) вытекает обязанность выполнения определенной трудовой функции;

5) с несовершеннолетними по мотивам их несовершеннолетия;

6) с инвалидами по мотивам их инвалидности;

7) в иных случаях, предусмотренных законами Республики Казахстан.

2.Отказ в заключении трудового договора может быть обжалован в суд.

Статья 22. Обязательства при заключении трудового договора


1. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным настоящим Кодексом, действующим в момент его заключения.

2. Если после заключения договора трудовым законодательством устанавливаются обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда трудовым законодательством установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

3. Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

4. Стороны вправе установить, что отдельные условия заключенного ими трудового договора действуют после прекращения трудовой деятельности работника.


Трудовой договор заключается при согласии сторон. Гарантия заключения трудового договора есть то же самое, что и гарантия приема на работу, что недопустимо в рыночной экономике. Даже в условиях командной экономики, в условиях обеспечения всеобщей занятости, не давалась гарантия приема на конкретную работу.

Значительная часть статьи фактически посвящена вопросам запрещения дискриминации при приеме на работу (обо всем этом уже сказано в ст.6 проекта).

Государство не должно вмешиваться в деятельность хозяйствующих субъектов, устанавливая какие бы то ни было квоты и навязывая предприятиям и организациям работников. Квоты должны устанавливаться на основе соглашения с работодателем и применения соответствующих экономических стимулов.

Решение суда, обязывающее заключить трудовой договор, должно быть запрещено. Выполнение принудительных работ по решению суда относится не к трудовым отношениям, а к отношениям принуждения.

Избрание на выборную должность не может быть основанием возникновения трудовых отношений, так как избиратели не могут рассматриваться в качестве работодателя (работодателем по определению является юридическое или физическое лицо, с которым работник состоит в трудовых отношениях, пп.47 п.1 ст.1 проекта).


3.

Статья 23. Ограничения заключения трудового договора

Не допускается заключение трудового договора:



4) с гражданами моложе восемнадцати лет на работы с вредными (особо вредными), тяжелыми (особо тяжелыми) и опасными (особо опасными) условиями труда;


5) с гражданами моложе восемнадцати лет на должности и работы, по которым работник принимает на себя полную материальную ответственность за обеспечение сохранности имущества и других ценностей работодателя;

6) с гражданами на работы (должности), если по вступившим в законную силу приговорам суда они лишены права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;

7) с иностранными гражданами и лицами без гражданства до получения разрешения уполномоченного органа на трудовую деятельность в Республике Казахстан в установленном порядке.


Статья 23. Ограничения заключения трудового договора

Не допускается заключение трудового договора:

4) с гражданами моложе восемнадцати лет на работы с вредными и опасными условиями труда;

5) с гражданами моложе восемнадцати лет на должности и работы, предусматривающие полную материальную ответственность работника за обеспечение сохранности имущества и других ценностей работодателя;
6) с гражданами на определенные должности и работы, занимать или выполнять которые они лишены права вступившим в законную силу приговором суда;
7) с иностранными гражданами и лицами без гражданства, постоянно не проживающими в Республике Казахстан, до получения разрешения уполномоченного органа на трудовую деятельность в Республике Казахстан в установленном порядке, кроме лиц, для которых такое разрешение не требуется.

В Гигиенических критериях (зарегистрированы в Агентстве по делам здравоохранения Республики Казахстан под № 1.04.001.2000 от 30.11.2000г.) используется другая классификация условий труда, тяжелые работы относятся к вредным условиям труда. В настоящее время не существует классификации по опасным условиям труда.

Улучшение редакции.

Улучшение редакции.


«Иностранные граждане, постоянно проживающие в Республике Казахстан, в трудовых отношениях имеют те же права и несут те же обязанности, что и граждане Республики Казахстан» (ст.6 Указа Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона № 2337 от 19.06.95г.).

Дополнение.


4.

Статья 24. Признаки трудового договора

Отличительными признаками трудового договора от иных видов договоров являются:

1) выполнение работником трудовой функции по определенной квалификации, профессии или должности;

2) выполнение обязательств с подчинением трудовому распорядку организации;


Статья 24. Отличие трудового договора от иных видов договоров.

Отличием трудового договора от иных видов договоров является наличие в нем хотя бы одного из следующих условий:

1) включение лица, выполняющего работу по договору, в списочный состав организации (прием на работу в организацию или ее конкретное подразделение), либо сохранение обязательств работодателя по окончании трудовой деятельности работника;

2) выполнение работы лично с подчинением внутреннему трудовому распорядку организации;




Совокупность признаков отличает вид трудовых отношений, а для идентификации договора достаточен один.

Ранее наименования профессий и должностей устанавливались ЕТКС, КС, общесоюзным классификатором профессий рабочих и должностей служащих, поэтому указание профессии или должности считалось признаком трудовых отношений. Однако в настоящее время утвержден классификатор занятий, из названия которого следует, что работа по профессии может выполняться и без заключения трудового договора (самозанятые).





3) получение работником заработной платы в соответствии с количеством и качеством труда, сложности выполняемой работы;


3) обязательство выплаты работодателем заработной платы по тарифным ставкам в соответствии с количеством отработанного времени, сдельным расценкам или другим формам и системам оплаты, установленных актом работодателя для работников организации;

Количество и качество труда не может быть признаком трудовых отношений, поскольку оплата как в случае трудовых, так и отношений гражданско-правового характера привязана к этим показателям.

5.

Статья 25. Содержание трудового договора

1. Трудовой договор должен содержать:

2) трудовую функцию (работа по определенной должности, профессии, специальности);

3) характер и место выполнения работы;


7) размер должностного оклада доплаты, надбавки и иные условия оплаты труда;

9) характеристику условий труда, гарантии и льготы, если работа выполняется в тяжелых (особо тяжелых), вредных (особо вредных) и (или) опасных (особо опасных) условиях;



12)порядок прекращения (расторжения), изменения и пролонгации трудового договора;


15) дата, заключения и порядковый номер.


Статья 25. Содержание трудового договора

1. Трудовой договор должен содержать:

2) трудовую функцию (работа по определенной специальности, квалификации или должности);

3) место выполнения работы;


7) размер и иные условия оплаты труда;

9) характеристику условий труда с точки зрения вредности, гарантии и льготы, если имеются вредные и (или) опасные условия труда;




12) порядок расторжения, изменения и продления срока трудового договора;


15) дату заключения и порядковый номер.


Приведение в соответствие пп.63 п.1 ст.1 настоящего Кодекса.

В глоссарии нет определения, что в себя включает понятие «характер» работы.

Обязательное указание оклада, доплат и надбавок означает невозможность применения работодателем сдельной и бестарифной систем оплаты труда.

Уточнение. В Гигиенических критериях (зарегистрированы в Агентстве по делам здравоохранения Республики Казахстан под № 1.04.001.2000 от 30.11.2000г.) используется другая классификация условий труда, тяжелые работы относятся к вредным условиям труда. В настоящее время не существует классификации по опасным условиям труда.

Расторжение удобно рассматривать как частный случай прекращения договора, когда имеется инициатива одной из сторон закончить действие договора до истечения его срока. Прекращение в случае истечения срока должно регламентироваться настоящим Кодексом.

Улучшение редакции.


6.

Статья 26. Условие о не конкуренции


2. При включении в трудовой договор условия о не конкуренции работнику по соглашению сторон устанавливается компенсация на период действия этого условия.


Статья 26. Условие о не конкуренции


2. При включении в трудовой договор условия о не конкуренции работнику по соглашению сторон может устанавливаться компенсация на период действия этого условия.


По смыслу положения компенсация обязательно должна быть, а ее размеры устанавливаются соглашением сторон.





7.

Статья 27. Срок трудового договора


1.Трудовой договор может быть заключен:

2) на определенный срок более одного года кроме случаев, установленных подпунктами 4) и 5) настоящей статьи. При повторном заключении с работником трудо-

Статья 27. Срок трудового договора


1.Трудовой договор может быть заключен:

2) на определенный срок более одного года кроме случаев, установленных подпунктами 4) и 5) настоящей статьи.


Необходимость заключения срочных договоров может быть обусловлена цикличностью рыночных процессов. Не ясно, сколько лет работодатель должен хранить ин-






вого договора он считается заключенным на неопределенный срок.

3) на определенный срок менее одного года кроме случаев, установленных подпунктами 4) и 5) настоящей статьи в связи с краткосрочным характером работы или условий ее выполнения.

2. Если по истечении срока трудового договора, трудовые отношения фактически продолжаются, и ни одна из сторон в течение тридцати календарных дней письменно не потребовала их прекращения, то действие договора считается продолженным на неопределенный срок.

3. В случае выявления факта заключения трудового договора на определенный срок с целью уклонения от предоставления компенсаций и гарантий работнику, работодатель несет ответственность, в порядке установленном законодательством Республики Казахстан.
4. Трудовой договор с руководителем исполнительного органа работодателя – юридического лица заключается на срок, установленный учредительными документами работодателя или соглашением сторон. На трудовой договор, заключенный с руководителем исполнительного органа, не распространяются положения, установленные пунктом 5 настоящей статьи.

6. Трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, может быть перезаключен на определенный срок только в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.



3) на определенный срок менее одного года в связи с краткосрочным характером работы или условий ее выполнения, кроме случаев, установленных подпунктами 4) и 5) настоящей статьи.

2. Если ни одна из сторон трудового договора, заключенного на определенный срок, не сообщила письменно другой о прекращении трудовых отношений, то действие договора считается продолженным на тот же срок.
3. Исключить.
4. Трудовой договор на работу в должности руководителя исполнительного органа работодателя – юридического лица заключается на срок, установленный учредительными документами работодателя или соглашением сторон. На такой договор не распространяются положения, установленные пунктом 5 настоящей статьи.
6. Трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, может быть перезаключен на определенный срок в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, или по соглашению сторон.


формацию о заключенных договорах и сверять с ней каждый новый договор.
Улучшение редакции.

Иначе получится, что по окончании выполнения определенной или краткосрочной работы, отсутствия замещаемого работника договор может быть автоматически продлен на неопределенный срок.

Продление на неопределенный срок ухудшает положение сторон.

Положение, не имеющее четких критериев определения, а следовательно порождающее субъективные толкования. Гарантии и компенсации, установленные законом, распространяются на всех не зависимо от срока договора, а установленные работодателем не могут быть поводом вмешательства в его хозяйственную деятельность

Уточнение. Стороной трудового договора с работодателем выступает не руководитель организации работодателя, а физическое лицо, которое по условиям данного договора принимается на работу в эту должность.

Необходимость такого изменения может быть обусловлена изменениями рыночной конъюнктуры, технологического процесса, переориентацией производства, или обстоятельствами работника.



8.

Статья 28. Возраст, с которого допускается заключение трудового договора

4. Отсутствует

Статья 28. Возраст, с которого допускается заключение трудового договора

4. Согласие родителей (опекуна, попечителя) дается в письменной форме (заявление), при этом родители (опекун, попечитель) наряду с несовершеннолетним подписывают трудовой договор.

Из текста статьи не ясно, каким образом родители, либо опекун или попечитель могут дать согласие.



9.

Статья 29. Документы, необходимые для заключения трудового договора




Статья 29. Документы, необходимые для заключения трудового договора









Для заключения трудового договора работодатель вправе потребовать:

3) документ об образовании, квалификации, наличии специальных знаний или профессиональной подготовке – при заключении трудового договора на работу, требующую специальных знаний;



Для заключения трудового договора работодатель вправе потребовать показать следующие документы, оставив себе для формирования личного дела работника их фотокопии:

3) документ об образовании, квалификации, наличии специальных знаний или профессиональной подготовки – при заключении трудового договора на работу, требующую соответствующих знаний, умений и навыков;



В случае хранения с согласия работника каких-либо документов либо временного их изъятия для выполнения каких-либо установленных государственными органами процедур работодатель выдает работнику письменное обязательство вернуть их в целости и сохранности.

Уточнение, что у работодателя в личном деле работника не должны храниться оригиналы документов без согласия работника.
Уточнение.

Должна быть гарантирована сохранность документов и внесена ясность в порядок их движения.



10.

Статья 30. Порядок заключения, изменения и дополнения трудового договора

3. Внесение изменений и дополнений в трудовой договор осуществляется сторонами в письменной форме на условиях, предусмотренных трудовым договором.



Статья 30. Порядок заключения, изменения и дополнения трудового договора

3. Внесение изменений и дополнений в трудовой договор, в том числе при переводе на другую работу, осуществляется сторонами в письменной форме в порядке, предусмотренном пунктом 1 настоящей статьи, с изданием приказа работодателя.



Из текста проекта выходит, что если договором внесение изменений и дополнений не предусмотрено, то в соответствии с настоящим Кодексом вносить их запрещается.



11.

Статья 31. Документы, подтверждающие трудовую деятельность работника

1. Документами, подтверждающими трудовую деятельность работника, могут являться:

2) трудовой договор;
3) выписки из приказов о заключении или прекращении трудового договора;
2. Форма, порядок ведения и хранения трудовых книжек устанавливаются уполномоченным государственным органом по труду.


Статья 31. Документы, подтверждающие трудовую деятельность работника

1. Документами, подтверждающими трудовую деятельность работника, могут являться:

2) трудовой договор, с отметкой работодателя на нем о дате и основании его прекращения;

3) выписки из приказов, подтверждающих возникновение и прекращение трудовых отношений на основе заключения и прекращения трудового договора;

2. Форма трудовых книжек, порядок их ведения и хранения устанавливаются уполномоченным государственным органом по труду. Хранение трудовых книжек работодателем осуществляется по согласию сторон.


Договор может быть прекращен раньше даты его окончания.

Приказ издается не о заключении договора, а о приеме на работу на основании заключенного договора.

Улучшение редакции. Исключение двусмысленности, что «форма» может относиться не к «трудовой книжке», а к «ведению» или «хранению». Хранение трудовой книжки у работодателя не должно быть обязанностью сторон трудового договора.


12.

Статья 32. Условие об испытании в трудовом договоре

5. До истечения срока испытания одна из сторон вправе расторгнуть трудовой договор, при этом трудовой договор считается расторгнутым с момента уведомления.



Статья 32. Условие об испытании в трудовом договоре

5. До истечения срока испытания одна из сторон вправе расторгнуть трудовой договор без объяснения причин, при этом трудовой договор считается расторгнутым с даты, указанной в письменном сообщении.



Не всегда могут быть объяснены причины, как со стороны работодателя, так и со стороны работника.



13.

Статья 33. Начало действия трудового договора

2. Фактическое допущение к работе считается возникновением трудовых отношений.

3. В случае отсутствия и (или) не оформления надлежащим образом трудового договора по вине работодателя действия трудового договора начинается с фактического допущения его к работе.


Статья 33. Начало действия трудового договора

2. Фактическое допущение к работе, а также перевод на другое место работы без трудового договора запрещается.

3. В случае фактического допущения к работе, перевода на другую работу без предварительного заключения трудового договора по вине работодателя он несет административную ответственность в порядке, установленном действующим законодательством.


Фактическое допущение к работе без трудового договора вносит неясность относительно основания возникновения, неопределенности условий и даты начала трудовых отношений, тем самым законодательно порождая источник трудового спора. При переводе в этом случае возникает неопределенность условий трудовых отношений. Кроме того, это поощряет расширение теневой сферы трудовых взаимоотношений.



14.

Статья 34. Недействительность трудового договора

1. Трудовой договор признается недействительным в случаях его заключения:


Статья 34. Недействительность трудового договора

1. Трудовой договор признается недействительным в случаях его заключения:








1) под влиянием обмана, насилия, угрозы, а также, если он заключен на крайне невыгодных для работника условиях вследствие стечения тяжелых обстоятельств;


2. Признание трудового договора недействительным не влечет за собой утрату бывшим работником права на оплату труда, компенсацию за неиспользованные дни ежегодного трудового отпуска, иные выплаты и льготы.


1) под влиянием обмана, насилия, угрозы, установленных судом;


2. Виновное в заключении являющегося недействительным договора лицо несет административную и иную ответственность в соответствии с нанесенным в результате этого ущербом другой стороне согласно действующему законодательству.

Объективно сложно установить, являются ли обстоятельства тяжелыми, и в какой степени это повлияло на условия договора, а также как определить тот порог, когда условия становятся крайне невыгодными для работника. Это порождает субъективные толкования и соответственно является источником трудовых споров.

Признание договора недействительным означает недействительность обязательств по нему, установленных в нем прав и обязанностей. Сторона договора поэтому не может быть названа бывшим работником. В результате заключения недействительного договора может быть нанесен ущерб, который должен быть возмещен согласно Гражданскому Кодексу Республики Казахстан.



15.

Статья 35. Трудовой договор о работе по совместительству

Работник вправе наряду с основным трудовым договором заключить трудовой договор о работе по совместительству с одним работодателем.



Исключить.

Совмещение обязанностей должно отражаться в том же трудовом договоре, или дополнении, изменении к нему.

Работу на другого работодателя не следует рассматривать совместительством, так как в целом ряде случаев невозможно будет определить основное место работы.

Данное положение существенно ограничивает права работника, обязывая его заключать договор не более чем с двумя работодателями.

Для целей статистики это норма не данного закона.



16.

Статья 38. Перевод работника на другую работу

1. Переводом работника на другую работу считается:




Статья 38. Перевод работника на другую работу

1. Переводом работника на другую работу в той же организации считается:


Уточнение. Перевод может осуществляться только в пределах одной организации.




страница 1 страница 2 | страница 3

Смотрите также: